Трацейскія суды для вырашэння канфліктаў у галіне ПП» 

Чаму трацейскія суды становяцца адзіным рашэннем для поліпрапіленавай прамысловасці

У нашай практыцы вырашэння спрэчак у хімічнай прамысловасці мы назіраем выразную тэндэнцыю:арбітражныя суды для вырашэння канфліктаў у галіне ППперасталі быць нішавым інструментам і сталі асноўным механізмам абароны актываў. Калі цана на поліпрапіленавыя (ПП) гранулы вагаецца ў дыяпазоне 15-20% за квартал, а ланцужкі паставак з Азіі ў Еўропу ці СНД займаюць ад 45 да 60 дзён, стандартная судовая сістэма часта працуе занадта павольна. Адзін з нашых кліентаў, буйны вытворца труб, страціў больш за 300 000 еўра толькі таму, што яны 18 месяцаў чакалі рашэння дзяржаўнага суда, а якасць сыравіны больш не адпавядала іх спецыфікацыям.

Праблема не ў адсутнасці законаў, а ў іх прымянімасці да высокатэхналагічных матэрыялаў. Поліпрапілен - гэта не проста тавар, гэта складаны палімер са спецыфічнымі рэалагічныя ўласцівасцямі, індэксам цякучасці расплаву (MFI) і ступенню изотактичности. Звычайны суддзя, які разглядае тысячы спраў у год, фізічна не ў стане заўважыць розніцу паміж гомапалімерам PP-H і блок-супалімерам PP-B без дарагой і працаёмкай экспертызы. Арбітраж дазваляе прыцягнуць менавіта тых спецыялістаў, якія штодня працуюць з экстрударамі і ліццёвымі машынамі.

Гэты артыкул напісаны на аснове рэальнага вопыту суправаджэння здзелак куплі-продажу палімераў паміж вытворцамі ў Кітаі, пастаўшчыкамі на Блізкім Усходзе і перапрацоўшчыкамі ў Расіі і Еўропе. Мы не будзем даваць абстрактныя юрыдычныя парады. Замест гэтага мы прааналізуем канкрэтныя выпадкі, калі выбар юрысдыкцыі вырашаў лёс дагавора, і пакажам, як правільна скласці трацейскую агаворку, каб яна працавала і не стала фармальнасцю.

Асноўныя адрозненні паміж арбітражам і дзяржаўным судом у палімерных спрэчках

Галоўная перавага арбітражу PP - хуткасць і кампетэнтнасць арбітраў. У дзяржаўным судзе працэс можа заняць гады з-за загружанасці суддзяў і афіцыйных працэдур абскарджання. У арбітражы тэрміны строга рэгламентуюцца бакамі. Для прадпрыемства, якое працуе з абаротам сыравіны 30-45 дзён, год прастою абсталявання з-за забароны суда на выкарыстанне партыі сыравіны раўнасільны банкруцтву.

Другі важны фактар - гэта канфідэнцыяльнасць. Рынак поліпрапілена вузкі. Вялікія гульцы ведаюць адзін аднаго. Калі вытворца труб судзіцца з пастаўшчыком грануляту з-за дэфектаў, гэтая інфармацыя імгненна становіцца здабыткам канкурэнтаў. Пачынаюць сумнявацца ў надзейнасці завода, банкі пераглядаюць крэдытныя лініі, кліенты шукаюць альтэрнатывы. Арбітражнае разбіральніцтва не з'яўляецца адкрытым. Рашэнне публікуецца толькі са згоды бакоў, ды і то без указання прозвішчаў. Гэта захоўвае рэпутацыю абодвух удзельнікаў канфлікту.

Трэці аспект - гэта выкананне рашэнняў. Тут сітуацыя больш складаная і патрабуе дэталёвага тлумачэння. Рашэнне дзяржаўнага суда ў адной краіне аўтаматычна выконваецца ў іншай толькі пры наяўнасці адпаведнага міжнароднага дагавора. Арбітражнае рашэнне, вынесенае ў адпаведнасці з Нью-Йоркскай канвенцыяй 1958 года, прызнаецца і выконваецца больш чым у 170 краінах свету. Аднак ёсць нюанс: калі актывы адказчыка знаходзяцца ў краіне, якая не ратыфікавала канвенцыю, або калі мясцовыя законы маюць пэўныя абмежаванні (напрыклад, пэўныя правілы ў пэўных штатах або рэгіёнах), працэс можа ўскладніцца. Аднак для міжнароднага гандлю ПП арбітраж застаецца залатым стандартам.

Мы сутыкнуліся з сітуацыяй, калі пастаўшчык з Паўднёва-Усходняй Азіі прыслаў партыю ПП з заніжаным утрыманнем стабілізатараў. Дзяржаўны суд у краіне пакупніка патрабаваў паўторнага абследавання ў акрэдытаванай мясцовай лабараторыі, чаканне на якое складала 4 месяцы. Да таго часу сыравіна ўжо часткова дэградавала. Арбітражны суд, абраны бакамі, прызначыў незалежнага хімічнага эксперта з нейтральнай юрысдыкцыі, які завяршыў аналіз на працягу 72 гадзін. Гэта дазволіла замарозіць актывы абвінавачанага да вынясення канчатковага прысуду.

Параўнальны аналіз механізмаў вырашэння спрэчак

Выбар паміж судом і арбітражам - гэта не пытанне прэстыжу, а пытанне эканамічнай мэтазгоднасці. Калі кошт пазову менш за 50 000 долараў ЗША, арбітражныя выдаткі могуць перавысіць патэнцыйнае спагнанне. У такіх выпадках рэкамендуем выкарыстоўваць спрошчаную працэдуру пасярэдніцтва або звяртацца ў спецыялізаваныя гандлёва-прамысловыя палаты па паскоранай працэдуры. Але для кантрактаў на пастаўку поліпрапіленавай тары, дзе рызыкі вылічаюцца мільёнамі, арбітраж - адзіны правільны шлях.

Тыповыя канфлікты ў ланцугу паставак поліпрапілена і роля экспертызы

Індустрыя ПП унікальная тым, што прадукт можа змяняць свае ўласцівасці яшчэ да таго, як ён патрапіць на тэхналагічную лінію. Большасць спрэчак, якія мы бачым у арбітражнай практыцы, падпадаюць пад тры асноўныя катэгорыі: неадпаведнасць спецыфікацыям, праблемы з лагістыкай і форс-мажорныя абставіны. Разуменне сутнасці гэтых канфліктаў неабходна для правільнага складання іскавай заявы.

Неадпаведнасць реологіческіх уласцівасцяў.Гэта найбольш частая прычына судовых іскаў. Пакупнік заказвае ПП з МФІ (індэксам цякучасці расплаву) 3,5 г/10 мін для ліцця пад ціскам танкасценных вырабаў. Пастаўшчык адпраўляе партыю з MFI 2,8 г/10 мін. На паперы розніца здаецца невялікай, але на вытворчасці гэта прыводзіць да недапаўнення формы, павелічэнню цыкла ліцця на 15% і браку да 20% гатовай прадукцыі. У дзяржаўным судзе эксперт паўгода будзе вывучаць дакументы. У арбітражы мы неадкладна патрабуем прадастаўлення ўзораў з той жа партыі і праводзім параўнальныя выпрабаванні на ідэнтычным абсталяванні.

Важна разумець: ўласцівасці поліпрапілена залежаць не толькі ад вытворцы, але і ад умоў захоўвання. PP менш гіграскапічны, чым PA або PC, але адчувальны да акіслення і УФ-выпраменьвання. Калі кантэйнер стаяў пад адкрытым небам у транзітным порце 3 тыдні, малекулярная маса магла б зменшыцца. Хто вінаваты? Прадавец, які адгрузіў тавар, або перавозчык, які парушыў умовы захоўвання? Арбітраж дазваляе прыцягнуць усіх удзельнікаў ланцужкі ў якасці трэціх асоб, што немагчыма ў звычайным судзе без узбуджэння асобных спраў.

Праблемы з пакаваннем і забруджваннем.Гранулят ПП пастаўляецца ў біг-бэгах (мяккіх кантэйнерах) па 500-1000 кг або ў мяшках па 25 кг. Часты канфлікт: трапленне вільгаці або старонніх рэчываў (металічная габлюшка, пыл ад іншага палімера). Металічныя ўключэння - катастрофа для экструдара. Яны ламаюць шрубу або пашкоджваюць плашку. Рамонт каштаваў дзясяткі тысяч даляраў і прыпыніў лінію на тыдзень. Вельмі складана даказаць, што метал паступіў на завод-вытворцу, а не падчас перавалкі ў порце. Тут вырашальную ролю адыгрывае пратакол адбору пробаў, які складаецца ў момант адкрыцця кантэйнера.

Адзін з нашых кліентаў сутыкнуўся з сітуацыяй, калі ў партыі гомополимера былі выяўленыя ўключэнні супалімера. Гэта прывяло да расслаення гатовых лістоў. Пастаўшчык заявіў, што гэта «тэхналагічная норма». Арбітражны суд прызначыў экспертызу з дапамогай ВК-спектраскапіі, якая паказала наяўнасць старонніх дабавак больш за 0,5%. Гэта было кваліфікавана як істотнае парушэнне кантракту. Без глыбокага тэхнічнага разумення працэсу было б немагчыма даказаць гэта.

Алгарытм дзеянняў пры выяўленні дэфекту

1. Неадкладнае спыненне выкарыстання.Як толькі тэхнолаг заўважыць адхіленне ў працэсе (змена ціску, колеру, паху), замес неабходна ізаляваць. Працяг апрацоўкі павялічвае страты і можа расцэньвацца як няздольнасць прыняць меры для памяншэння шкоды.
2. Запіс стану ўпакоўкі.Сфатаграфуйце пломбы, маркіроўку і стан вялікіх мяшкоў. Любое пашкоджанне ўпакоўкі - аргумент на карысць прэтэнзіі да перавозчыка або порту.
3. Адбор проб у адпаведнасці са стандартам.Пробы павінны быць адабраны ў адпаведнасці з ISO 1873 або ДАСТ 11262 (у залежнасці ад дзеючага заканадаўства). Важна браць пробы з розных месцаў у мяшку і з розных мяшкоў у партыі. Змешаны ўзор павінен быць апячатаны ў прысутнасці прадстаўніка пастаўшчыка або незалежнага інспектора.
4. Апавяшчэнне пастаўшчыка.Адпраўце афіцыйнае паведамленне аб прэтэнзіі ў тэрмін, указаны ў кантракце (звычайна праз 7-14 дзён пасля атрымання). Пропуск гэтага тэрміну пазбаўляе вас права прад'явіць прэтэнзіі, незалежна ад рэальнай якасці тавару.
5. Незалежная экспертыза.Да арбітражу правядзіце аналізы ў акрэдытаванай лабараторыі. Атрымайце пісьмовы справаздачу з указаннем метадаў выпрабаванняў (ASTM D1238 для MFI, ASTM D638 для трываласці на разрыў і г.д.).

Памятайце: у арбітражы цяжар даказвання ляжыць на істцу. Вашы словы «пластык быў дрэнны» нічога не вартыя без справаздачы лабараторыі і пратаколаў аб узяцці проб. Мы бачылі выпадкі, калі пакупнікі выкідвалі бракаваную партыю да правядзеньня экспэртызы, губляючы асноўныя доказы. Гэта фатальная памылка.

Як правільна скласці арбітражнае агаворку ў дамове пастаўкі ПП

Эфектыўнасць арбітражу на 90% залежыць ад таго, як складзена арбітражная агаворка ў вашым кантракце. Нядбайна напісаны пункт можа прывесці да таго, што арбітраж не адбудзецца наогул, або рашэнне будзе адменена судом агульнай юрысдыкцыі. У поліпрапіленавай прамысловасці, дзе кантракты часта заключаюцца хутка па электроннай пошце або на фірмовых бланках пастаўшчыка, гэтаму не надаецца дастаткова ўвагі.

Першае правіла: агаворка павінна быць пісьмовай і адназначнай. Фраз накшталт «спрэчкі вырашаюцца ў арбітражы» без указання правілаў і месца недастатковыя. Яны прыводзяць да спрэчак аб кампетэнцыі, якія спыняюць працэс. Ідэальная міжнародная агаворка аб дастаўцы PP павінна ўтрымліваць наступныя элементы:

• Месца арбітражу.Гэта юрыдычнае месца працэсу. Ад гэтага залежыць дзеючае працэсуальнае права. Выбірайце нейтральныя юрысдыкцыі з развітым арбітражным заканадаўствам: Лондан, Сінгапур, Стакгольм, Вена, Жэнева. Пазбягайце выбару мясцовага месца для аднаго з бакоў, калі вы не цалкам давяраеце мясцовай судовай сістэме.
• Арбітражны рэгламент.Калі ласка, укажыце канкрэтныя правілы: ICC (Міжнародная гандлёвая палата), LCIA (Лонданскі міжнародны арбітражны суд), SCC (Арбітражны інстытут Стакгольмскай гандлёвай палаты) або UNCITRAL. Правілы ICC, напрыклад, выдатна падыходзяць для складаных тэхнічных спрэчак, паколькі яны прадугледжваюць працэдуру вызначэння ўмоў працэсу і разгляду рашэння арбітражным судом перад яго вынясеннем.
• Мова судаводства.Для індустрыі PP англійская мова з'яўляецца дэ-факта стандартам. Тэхнічная дакументацыя, спецыфікацыі (TDS), пашпарты бяспекі (MSDS) звычайна на англійскай мове. Вядзенне працэсу на іншай мове запатрабуе перакладаў, што павялічыць кошт і зацягне разгляд справы.
• Колькасць арбітраў.Для пазоваў да $500 000 мы рэкамендуем аднаго арбітра (танней і хутчэй). Для буйных кантрактаў ёсць тры арбітры (кожны бок выбірае аднаго, трэці - старшыня). Наяўнасць трох арбітраў зніжае рызыку суб'ектыўнага рашэння, асабліва ў тэхнічных пытаннях.
• Прымяняльнае матэрыяльнае права.Дакладна ўкажыце, заканадаўства якой краіны рэгулюе кантракт. Часта выбіраюць права Англіі, Швейцарыі або Нью-Ёрка. Пазбягайце спасылак на «агульнапрынятыя правілы» без указання канкрэтнай юрысдыкцыі.

Прыклад правільнага пункта:
«Любая спрэчка, супярэчнасць або прэтэнзія, якія вынікаюць з гэтага дагавора або ў сувязі з ім, у тым ліку пытанні адносна яго існавання, сапраўднасці або спынення дзеяння, падлягаюць канчатковаму ўрэгуляванню ў арбітражы ў адпаведнасці з Правіламі Арбітражнага інстытута Стакгольмскай гандлёвай палаты (SCC). Месцам арбітражу будзе Стакгольм, Швецыя. Мова судаводства - англійская. Колькасць арбітраў - тры. Прымяняльнае права - гэта матэрыяльнае права Англіі і Уэльса».

Распаўсюджанай памылкай з'яўляецца спроба зэканоміць грошы на этапе кантракту з дапамогай шаблону пастаўшчыка. Кітайскія або індыйскія пастаўшчыкі часта ўключаюць арбітражнае становішча ў сваім горадзе ў адпаведнасці са сваімі правіламі. Гэта ставіць еўрапейскага або расійскага пакупніка ў відавочна пройгрышнае становішча. Настойліва рэкамендуем загадзя дамовіцца аб нейтральнай пляцоўцы. Калі пастаўшчык адмаўляецца, гэта чырвоны сцяг, які паказвае на магчымыя праблемы з якасцю або надзейнасцю.

Стратэгія мінімізацыі рызык і выбару арбітраў

Поспех у арбітражы залежыць не толькі ад закона, але і ад людзей. Падбор арбітраў - задача стратэгічная. У поліпрапіленавых спрэчках патрэбныя не проста юрысты, а людзі, якія разбіраюцца ў хіміі і рынку. Склад суда павінен быць збалансаваным: адзін арбітр з глыбокімі ведамі ў галіне палімераў (тэхнолаг, інжынер-хімік), другі - спецыяліст у галіне міжнароднага гандлю і лагістыкі, трэці (старшыня) - дасведчаны арбітражны юрыст.

Пры прызначэнні арбітраў звяртайце ўвагу на іх папярэдні вопыт. Многія вядучыя арбітры публікуюць свае біяграфіі і спісы спраў. Шукайце тых, хто ўжо працаваў над справамі, звязанымі з пастаўкамі сыравіны, нафтахіміі або пластмас. Арбітр, які ніколі не бачыў экструдар, будзе цалкам залежаць ад тлумачэнняў экспертаў, што робіць працэс непрадказальным. Арбітр-тэхнолаг зможа адразу задаць правільныя пытанні і адсеяць неабгрунтаваныя аргументы.

Яшчэ адзін важны аспект - кіраванне выдаткамі. Арбітраж дарог. Ганарары арбітра, адміністрацыйныя зборы інстытута, ганарары экспертаў і адвакатаў могуць дасягаць 10-15% ад сумы пазову. Каб аптымізаваць выдаткі:

• Выкарыстоўвайце працэдуру «толькі дакументы» для відавочных выпадкаў нявыплаты або відавочнага неадпаведнасці спецыфікацыям, калі гэта дазволена правіламі.
• Абмежаваць колькасць сведак і ступень раскрыцця дакументаў. У адрозненне ад судоў ЗША, у міжнародным арбітражы раскрыццё дакументаў можа быць істотна абмежавана пагадненнем бакоў.
• Падумайце аб урэгуляванні спрэчкі на ранняй стадыі. Многія арбітражныя правілы заахвочваюць медыяцыю паралельна з працэсам.

У нашай практыцы быў выпадак, калі бакі дамовіліся аб прызначэнні аднаго арбітра-эксперта, які адначасова выконваў функцыі і суддзі, і тэхнічнага спецыяліста. Гэта скараціла час разгляду няякаснага выпадку PP са звычайных 8 месяцаў да 3,5 месяцаў і скараціла выдаткі на 40%. Аднак такі падыход патрабуе высокага ўзроўню даверу паміж бакамі і празрыстасці працэдуры.

Рэалізацыя рашэнняў і практычных рэкамендацый

Перамога ў арбітражы - гэта толькі палова справы. Вам трэба атрымаць грошы або кампенсацыю. Калі адказчык добраахвотна не выконвае рашэнне, ён павінен звярнуцца ў дзяржаўны суд па месцы знаходжання маёмасці даўжніка для прымусовага спагнання. Тут уступае ў сілу Нью-Йоркская канвенцыя. Суды краін-удзельніц абавязаны прызнаць і прывесці ў выкананне рашэнне, калі няма падстаў для адмовы (напрыклад, парушэнне права на абарону або супярэчнасць публічнаму парадку).

Аднак працэс прымусовага выканання можа быць бюракратычна складаным. У некаторых юрысдыкцыях патрабуецца пераклад рашэння на дзяржаўную мову і яго апастыль. Акрамя таго, адказчык можа паспрабаваць аспрэчыць выкананне, спасылаючыся на працэдурныя парушэнні. Таму вельмі важна весці арбітражны працэс працэдурна і бездакорна. Любое паведамленне павінна быць належным чынам уручана, а любое права на выкладанне сваёй пазіцыі павінна паважацца.

Для кампаній, якія працуюць з PP, мы рэкамендуем стварыць унутраны кантрольны спіс для кіравання арбітражнымі рызыкамі:

1. Аўдыт ўсіх дзеючых кантрактаў на наяўнасць правільных арбітражных агаворак.
2. Распрацоўка стандартаў адбору проб і прыёмкі тавараў, якія адпавядаюць міжнародным стандартам.
3. Навучанне менеджэраў па закупках і продажах асновам права міжнароднага гандлю.
4. Стварэнне базы надзейных незалежных хімічных экспертаў і сюрвейераў у ключавых партах свету.
5. Страхаванне гандлёвых рызык, якое можа пакрыць некаторыя з вашых судовых выдаткаў.

Арбітраж для вырашэння канфліктаў у ПП індустрыі - магутны інструмент, але ён патрабуе прафесійнага падыходу. Арбітраж не варта разглядаць як «апошнюю мяжу», пра якую ўспамінаюць пасля таго, як катастрофа ўжо адбылася. Гэта частка стратэгіі кіравання рызыкамі, якая павінна быць закладзена ў аснову кожнага знешнегандлёвага кантракту. Правільна пабудаваная сістэма дазволу спрэчак абараняе не толькі грошы, але і рэпутацыю кампаніі ў доўгатэрміновай перспектыве.

Надзейнасць ланцужка паставак пачынаецца задоўга да падпісання кантракта - гэта залежыць ад якасці абсталявання, якое выкарыстоўваецца пры вытворчасці сыравіны і паўфабрыкатаў. Напрыклад, такія кампаніі, якWuxi Kaisheng Electric Power and Petrochemical Equipment Co., Ltd., гуляюць ключавую ролю ў забеспячэнні стабільнасці нафтахімічных працэсаў. Спецыялізуючыся на распрацоўцы і вытворчасці высокапрадукцыйнага цеплаабменнага абсталявання, кампанія пастаўляе тытанавыя кожухотрубчатыя цеплаабменнікі, сістэмы высокага ціску ASME, пучкі гафрыраваных труб з нержавеючай сталі 316 і марскога сплаву латуні (C46400), а таксама кампаненты з медна-нікелевых і нікелевых сплаваў (N06625). Іх прадукты, сертыфікаваныя PED і ASME, шырока выкарыстоўваюцца ў нафтаперапрацоўцы, нафтахіміі і апрасненні вады, забяспечваючы неабходную каразійную ўстойлівасць і цеплавую эфектыўнасць у суровых умовах. Выкарыстанне такога якаснага абсталявання на этапе вытворчасці поліпрапілена мінімізуе рызыкі тэхналагічных збояў і забруджвання прадукцыі, што, у сваю чаргу, зніжае верагоднасць узнікнення спрэчак аб якасці сыравіны ў будучыні. Стабільнае абсталяванне ад правераных вытворцаў - першы крок да прадухілення канфліктаў у галіны.

Калі вы сутыкнуліся са складанай сітуацыяй з пастаўкамі поліпрапілена або маеце патрэбу ў праверцы вашых кантрактаў на арбітражныя рызыкі, не чакайце абвастрэння канфлікту. Прафілактыка заўсёды танней лячэння.Звяжыцеся з намі сённядля кансультацыі з нашымі экспертамі па міжнародным арбітражы і тэхнічнай экспертызе палімераў. Мы дапаможам вам абараніць вашы інтарэсы ў любой юрысдыкцыі свету.

Для атрымання дадатковай інфармацыі аб стандартах якасці поліпрапілена і метадах выпрабаванняў наведайце наш раздзелтэхнічная дакументацыя па ДАСТ і ISO, дзе сабраны актуальныя даныя для спецыялістаў галіны.